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公司法定代表人的產生

來源:注冊海外公司上海站 發表時間:2012-05-28 22:43 點擊:
我國《民法通則》638條規定,依照法律或者法人組織章程的規定,代表法人行使職權的負責人.是法人的法定代表人。法定代表人是確定的公司對外代表,明確公司意思表示的表達人。根據我國新修訂的《公司法》第13條規定,公司法定代表人依照公司章程的規定,由董事長、執行董事或者經理擔任,并依法登記。公司法定代表人變更,應當辦理變更登記。
修改前的《公司法》規定,有限責任公司設董事會的,董事長為公司的法定代表人;有限責任公司不設董事會的,執行董事為公司的法定代表人;股份有限公司的董事長為公司的法定代表人。這些規定表明,在這次《公司法》修訂前我國公司實行董事長為法定代表人制度,只有董事長一人對外代表公司。這一制度,在實踐中存在一些問題,如不能很好地適應市場經濟條件下不同種類、不同規模公司的經營要求,有時顯得靈活性不夠;同時,董事長除了是法定代表人以外,又是董事會的召集人和主持人,現實生活中董事長凌駕于各董事之上、濫用職權的現象時有發生,造成董事長一人權力獨大的客觀事實,因此有必要對這一制度進行適當修改。
法定代表人是代表法人行使職權的負責人,在公司中,能夠代表公司行使職權的負責人,特別是在日常經營管理活動實行經理負責制的公司中,能夠代表公司行使職權的負責人,并非董事長一人。這次修改,鑒于原來規定的不足和客觀情況的需要,一是將原來分散的規定集中在總則中進行規定;二是公司法定代表人的確定由公司章程規定,不再由法律做出統一的硬性規定;三是將可以擔任公司法定代表人的范圍,由原來的董事長、執行董事,擴大為董事長、執行董事和經理;四是明確了公司法定代表人必須依法登記。公司的法定代表人對外代表公司,他以公司名義對外實施的行為,就是公司的行為,該行為的法律后果直接由公司承擔。
因此,公司法定代表人如何確定,應當由公司章程規定。公司章程作為公司組織和行為的規則,需要對公司如何進行組織、如何開展活動、由誰對外代表公司等事項做出明確的規定。所以新《公司法)在公司章程應當載明的事項中明確規定,公司章程應當裁明公司法定代表人。
公司法定代表人,在股份有限公司和設立董事會的有限責任公司,可以由董事長擔任,也可以由董事會聘任的經理擔任;在股東人數較少或者規模較小沒有設立董事會的有限責任公司,可以由執行董事擔任,如果聘任經理的,也可以由經理擔任。新《公司法》中,專門增加了公司董事、監事、高級管理人員資格和義務的規定,有關董事、監事、高級管理人員義務的規定,同樣適用于公司法定代表人。公司法定代表人應當嚴格遵守執行,依法行使自己的職權,履行法律、法規以及公司章程規定的義務,不得利用職權收受賄賂或者其他非法收入,不得侵占公司財產。否則,要依法承擔相應的法律責任。
公司法定代表人作為公司的代表,依照公司章程的規定確定以后,應當依法進行登記;發生變更的,應當辦理變更登記。企業法人的法定代表人經企業登記機關核準登記,取得法定代表人資格。
有下列情形之一的,不得擔任法定代表人,企業登記機關不予核準登記:無民事行為能力或者限制民事行為能力的;正在被執行刑罰或者正在被執行刑事強制措施的;正在被公安機關或者國家安全機關通緝的;因犯有貪污賄賂罪、侵犯財產罪或者破壞社會主義市場經濟秩序罪,被判處刑罰,執行期滿未逾5年的,或者因犯有其他罪,被判處刑罰,執行期滿未逾3年的,或者因犯罪被判處剝奪政治權利,執行期滿未逾5年的;擔任因經營不善破產清算的企業的法定代表人或者董事、經理,并對該企業的破產負有個人責任,自該企業破產清算完結之日起未逾3年的;擔任因違法被吊銷營業執照的企業的法定代表人,并對該企業違法行為負有個人責任,自該企業被吊銷營業執照之日起未逾3年的;個人負債數額較大,到期未清償的;有法律和國務院規定不得組年法定代表人的其他情形的。
企業法定代表人的產生、免職程序,應當符合法律、行政法規和企業法人組織章程的規定。企業法人申請辦理法定代表人變更登記,應當向原企業登記機關提交下列文件:對企業原法定代表人的免職文件:對企業新任法定代表人的任職文件:由原法定代表人或者擬任法定代表人簽署的變更登記申請書。有限責任公司或者股份有限公司更換法定代表人需要由股東會、股東大會或者董事會召開會議做出決議,而原法定代表人不能或者不履行職責,致使股東會、股東大會或者查事會不能依照法定程序召開的,可以由半數以上的董事推選一名董事或者由出資最多或者持有最大股份表決權的股東或其委派的代表召集和主持會議.依法做出決議。法定代表人任職期間出現不得擔任法定代表人情形之一的,該企業法人應當申請辦理法定代表人變更登記。
法定代表人應當在法律、行政法規和企業法人組織章程規定的職權范圍內行使職權。法定代表人的簽字應當向企業登記機關備案。違反規定、隱瞞真實情況或采用欺騙手段取得法定代表人資格的,由企業登記機關責令改正,處l萬元以上10萬元以下的罰款;情節嚴重的,撤銷企業登記,吊銷企業法人營業執照。違反規定,應當申請辦理法定代表人變更登記而未辦理的,由企業登記機關責令限期辦理;逾期未辦理的,處1萬元以上1O萬元以下的罰款;情節嚴重的,撤銷企業登記,吊銷企業法人營業執照。任何單位和個人發現法定代表人具有不得擔任法定代表人情形之—的,有權向企業登記機關檢舉。

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